El panorama de la industria de outsourcing y nearshoring, especialmente en el sector del software, es cada vez más dinámico. Las empresas en este espacio a menudo enfrentan desafíos legales y operativos complejos, especialmente cuando consideran futuras fusiones, adquisiciones o inyecciones de capital en los Estados Unidos. Una cuestión crítica que estas empresas deben abordar desde el principio es la estructura de sus entidades, particularmente al tratar con un gran número de contratistas independientes. Este artículo explora si las empresas de software deberían considerar la reestructuración para aislar a los contratistas independientes de los contratos de clientes, estableciendo finalmente una base para transacciones más fluidas en el panorama de M&A.

LA ESTRUCTURA TÍPICA DE LAS EMPRESAS DE OUTSOURCING DE SOFTWARE

Muchas empresas de software en el sector de outsourcing y nearshoring operan con una estructura bifurcada. Normalmente, estas empresas tienen una presencia en América Latina, donde se encuentra una parte significativa de su fuerza laboral, y una entidad legal en EE.UU. que generalmente posee los master service agreements (MSAs) con sus clientes. En algunos casos, la misma entidad estadounidense que posee estos MSAs también aloja a la fuerza laboral, incluidos los contratistas independientes.

Este doble papel de la entidad estadounidense, aunque eficiente, puede presentar desafíos cuando la empresa busca atraer a compradores o inversores potenciales. La fuerza laboral, especialmente cuando incluye contratistas independientes, representa tanto un activo clave como un pasivo potencial. En el contexto de M&A, estos pasivos pueden generar alertas para los compradores potenciales, lo que podría complicar o incluso frustrar las negociaciones.

LOS RIESGOS DE COMBINAR LA FUERZA LABORAL Y LOS CONTRATOS DE CLIENTES

La fuerza laboral es indudablemente uno de los activos más críticos para una empresa de software. Sin un equipo calificado, el crecimiento es imposible. Sin embargo, desde una perspectiva legal, la fuerza laboral también puede representar riesgos significativos, particularmente en lo que respecta a cuestiones laborales y de empleo. Este riesgo se amplifica cuando una empresa depende en gran medida de contratistas independientes, especialmente en acuerdos transfronterizos.

En América Latina, es una práctica común que las empresas contraten contratistas independientes a través de fronteras, a menudo mediante la misma entidad estadounidense que posee los contratos con los clientes. Esta estructura puede exponer a la empresa a varios riesgos:

• Reclamaciones por Clasificación Incorrecta: Uno de los riesgos más significativos asociados con los contratistas independientes es la posibilidad de reclamaciones por clasificación incorrecta. Ya sea que los contratistas estén en EE.UU. o en el extranjero, siempre existe la posibilidad de que puedan argumentar que, de hecho, son empleados. Tales reclamaciones, aunque no son extremadamente comunes, pueden llevar a responsabilidades legales sustanciales y sanciones financieras.
• Disrupción Operativa: En caso de una disputa o reclamación por parte de contratistas independientes, las operaciones de la empresa podrían verse gravemente afectadas. Si estos contratistas están contratados a través de la misma entidad que posee los contratos de clientes, esta disrupción podría extenderse a las actividades generadoras de ingresos de la empresa, lo que representa un riesgo significativo.
• Impacto en M&A: Al considerar M&A, los compradores potenciales examinarán detenidamente la estructura legal de la empresa, incluyendo su manejo de contratistas independientes. Cualquier riesgo percibido relacionado con la clasificación de la fuerza laboral o disputas laborales puede reducir la valoración de la empresa o disuadir a los compradores por completo.

LA NECESIDAD DE UNA REESTRUCTURACIÓN

Dado estos riesgos, puede ser prudente que las empresas de software en la industria de outsourcing y nearshoring consideren reestructurar sus entidades para aislar a los contratistas independientes de los contratos de clientes. Esto puede lograrse creando una entidad legal separada, como una Limited Liability Company (LLC), específicamente para contratar a los contratistas independientes. Aquí hay algunas razones por las que este enfoque podría ser beneficioso:

• Contención de Riesgos: Al separar la fuerza laboral, particularmente a los contratistas independientes, de la entidad que posee los contratos con los clientes, la empresa puede contener mejor las responsabilidades potenciales. Si surge una disputa laboral, se limitará a la entidad que contrata a los contratistas, dejando en gran medida intacta a la entidad que posee los contratos de clientes.
• Mayor Atractivo para Compradores: Una empresa bien estructurada es más atractiva para los compradores potenciales. Al aislar los riesgos potenciales, como las responsabilidades relacionadas con la fuerza laboral, las empresas pueden presentarse como inversiones más estables y de menor riesgo. Esto puede ser una ventaja significativa en el competitivo panorama de M&A.
• Flexibilidad Operativa: Una entidad separada para la fuerza laboral puede proporcionar una mayor flexibilidad operativa. La empresa puede ajustar sus estrategias de gestión de la fuerza laboral sin impactar directamente sus relaciones con los clientes o fuentes de ingresos.
• Protección Legal Mejorada: Estructurar la empresa de esta manera también mejora la protección legal. La separación de entidades puede crear una barrera legal más clara entre la fuerza laboral y las actividades orientadas al cliente de la empresa, reduciendo la probabilidad de que las disputas se extiendan a otras áreas del negocio.

CONCLUSIÓN

Para las empresas de software en la industria de outsourcing y nearshoring, especialmente aquellas que buscan participar en futuras actividades de M&A o atraer inyecciones de capital en EE.UU., reestructurar para aislar a los contratistas independientes de los contratos de clientes puede ser una medida acertada. Al hacerlo, estas empresas pueden mitigar riesgos, aumentar su atractivo para los compradores y asegurar transacciones más fluidas en el futuro. A medida que la industria continúa evolucionando, adoptar tales mejores prácticas podría marcar la diferencia en el logro del éxito y la estabilidad a largo plazo.

En GNS Law, nos especializamos en guiar a las empresas de software y a otras empresas en la industria de outsourcing a través de las complejidades de la reestructuración corporativa, M&A y operaciones transfronterizas. Para obtener más información sobre cómo podemos asistir a su empresa, contáctenos en [email protected].

Contact Us